【熱門時事解析】董監事之設置及人數 | 竹科管理局常見問答

2020年5月12日—一、依公司法第192條第1項規定，公司董事會，設置董事不得少於3人。同法第128​條之1第2項、第192條第2項規定，公司得依章程規定不設董事會 ...

◎蕭雄

一、前言

長久以來，我國公司法關於董監事之最低人數設置，原則上在非公開發行公司都是維持三董一監的模式，這樣的立法模式在民國107年8月修法時出現重大修正，非公開發行公司得依據自己本身的需求，按照章程之規定設置董事人數，從原本的至少三人，到一人、二人，均無不可；監察人的部分甚至依章程規定免為設置，大大減低了中小企業的法遵成本，鬆綁法規的限制。以下我們探討相關的法規及實務見解來了解新制運作模式。

二、現行法規定

在107年8月修法以前，公司法第192條第1項規定：「公司董事會，設置董事不得少於三人，由股東會就有行為能力之人選任之。」另外，公司法第216條第1項規定：「公司監察人，由股東會選任之，監察人中至少須有一人在國內有住所。」綜合對照證券交易法第26條之3第1項之規定：「已依本法發行股票之公司董事會，設置董事不得少於五人。」以及公司法第216條第2項規定：「公開發行股票之公司依前項選任之監察人須有二人以上，其全體監察人合計持股比例，證券主管機關另有規定者，從其規定。」可以知道，在舊法體系之下，公開發行公司至少需設置五名董事、兩名監察人；至於非公開發行公司的部分，至少需設置三名董事、一名監察人。在公開發行公司當中，通常股東人數較多、公司規模及資本額較大，要設置五董二監並非難事，甚至在大型的上市上櫃公司當中出現十幾名董事的情況也十分常見，但是，若係規模較小之非公開發行公司，又或者係一人公司之情形，法律規定仍強制要公司設置三名董事恐非易事，為了符合法令規定，實務上會出現很多公司負責人找三五好友、鄰居、親戚充當董事，且言明無須負責公司任何事務，這就是實務上常見的人頭董監事。

有鑑於實務上這樣的問題，同時搭配107年8月修法之大方向鬆綁中小企業法規管制，全面回歸企業自治之立法潮流，新增訂公司法第192條第2項：「公司得依章程規定不設董事會，置董事一人或二人。置董事一人者，以其為董事長，董事會之職權並由該董事行使，不適用本法有關董事會之規定；置董事二人者，準用本法有關董事會之規定。」由於上述證券交易法第26條之3第1項以及公...