【實務見解掃描】 民商法 | 竹科管理局常見問答

2017年1月18日—非公開發行公司因囿限於其未經過公開發行的程序，致使其在募集資金管道上，​產生...(三)非公開發行公司不得私募可轉換公司債、附認股權公司債.

一般而言，股份有限公司籌資的手段，除了借貸關係以外，不外乎發行公司債與股票。然而，非公開發行公司因囿限於其未經過公開發行的程序，致使其在募集資金管道上，產生許多限制。分析如下：

(一)非公開發行公司不得「募集」公司債

非公開發行公司得否「募集」發行「公司債」？依公司法第246條：「公司經董事會決議後，得募集公司債。但須將募集公司債之原因及有關事項報告股東會。」看似公司在經董事會決議後即得為之。然而，條文中所謂「募集」，在公司法雖並未定義，而依證券交易法（以下稱證交法）第7條第1項：「本法所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為。」因此，公司債之發行，須經「募集」的程序，而必然應依證交法第22條向主管機關申報生效後，始得為之。故非公開發行公司在依辦理公開發行（公司法第156條第3項）前，並不能募集發行公司債。經濟部93年11月1日經商字第09300189290號函亦表明：「按公司法第二百四十八條第一項規定，公司發行公司債時，應載明一定事項，向證券管理機關辦理之。是以，公開發行股票之公司始可公開募集公司債。」

(二)非公開發行公司得「私募」普通公司債

依據為公司法第248條第2項：「公司債之私募不受第二百四十九條第二款及第二百五十條第二款之限制，並於發行後十五日內檢附發行相關資料，向證券管理機關報備；私募之發行公司不以上市、上櫃、公開發行股票之公司為限。」

(三)非公開發行公司不得私募可轉換公司債、附認股權公司債

非公開發行公司得否私募「可轉（交）換公司債」、「附認股權公司債」？依經濟部93年11月3日經商字第０九三０二一七七九一０號函釋：「……二、其次，本部九十一年六月十三日經商字第０９１０２１２２１６０號函意旨，非公開發行股票之公司，無發行可轉換公司債之適...